從2000年新浪到美國(guó)首次上市VIE架構(gòu)以來(lái)，VIE結(jié)構(gòu)已成為大多數(shù)企業(yè)，特別是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在美國(guó)上市的首選（如騰訊、阿里巴巴、B站、百度等。)，目前至少有220只中概股在美股上市。VIE結(jié)構(gòu)。本文介紹給大家。VIE結(jié)構(gòu)，以及涉及的37號(hào)文件和ODI備案/批準(zhǔn)的有關(guān)規(guī)定。

一、VIE架構(gòu)概述

VIE：Variable Interest Entities(可變利益實(shí)體)，又稱協(xié)議控制。

在這種模式下，境外上市主體不會(huì)直接收購(gòu)國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，而是在國(guó)內(nèi)投資設(shè)立外商投資企業(yè)（WFOE），為國(guó)內(nèi)商業(yè)實(shí)體提供壟斷咨詢、管理等服務(wù)。同時(shí)，WFOE通過(guò)合同協(xié)議，獲得投票權(quán)、抵押權(quán)、預(yù)購(gòu)權(quán)或經(jīng)營(yíng)控制權(quán)，以達(dá)到控制的目的。國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體最終以服務(wù)費(fèi)的形式支付其利潤(rùn)WFOE。

VIE通常做法：

1.設(shè)立BVI公司

首先，自然人股東在英屬維爾京群島（The British Virgin Islands）在其他地方設(shè)立離岸公司，我們稱之為離岸公司BVI公司。根據(jù)島上的法律，除年度管理費(fèi)外，其他收入和盈余不需要納稅。而且這里幾乎沒(méi)有外匯管制，私密性高，金融服務(wù)發(fā)達(dá)。不幸的是，由于這里的信息不公開(kāi)，法律制度也不完善，世界上主要交易所不承認(rèn)在這里注冊(cè)的企業(yè)上市。

2.成立開(kāi)曼公司

第二步是風(fēng)險(xiǎn)投資、其他公共股東和BVI作為股東，公司在開(kāi)曼群島設(shè)立了注冊(cè)公司作為上市主體。

3.設(shè)立SPV

第三步是開(kāi)曼設(shè)立特殊目的公司SPV（Special Purpose Vehicle），一般將其注冊(cè)地選擇在中國(guó)香港。SPV可以根據(jù)國(guó)內(nèi)外第三方的擔(dān)保，直接向境外機(jī)構(gòu)進(jìn)行債務(wù)融資，并在境外籌集資金。香港作為國(guó)際知名金融中心，融資金融服務(wù)體系便利，適合SPV生存與成長(zhǎng)。

4.設(shè)立WFOE

由SPV投資設(shè)立外商獨(dú)資公司（WFOE）。雖然沒(méi)有實(shí)際操作，但它控制著企業(yè)的實(shí)際操作。

5.協(xié)議簽署，利潤(rùn)轉(zhuǎn)移

最后，WFOE簽署一系列協(xié)議控制VIE而這個(gè)公司VIE公司作為國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，其股東均為國(guó)內(nèi)自然人或機(jī)構(gòu)。簽署本系列控制協(xié)議后，按照美國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，作為經(jīng)營(yíng)實(shí)體VIE本質(zhì)上相當(dāng)于實(shí)體WFOE的"全資子公司"。

還有承諾函、管理服務(wù)合同或類似協(xié)議、賭博協(xié)議等。

因?yàn)閂IE從股權(quán)的角度來(lái)看，實(shí)體仍由國(guó)內(nèi)控制，因此可以在內(nèi)地開(kāi)展外資禁令的業(yè)務(wù)活動(dòng)。但在美國(guó)看來(lái)，它也是開(kāi)曼的實(shí)際控制主體，因此它認(rèn)識(shí)到開(kāi)曼是上市主體。

二、37號(hào)文有關(guān)規(guī)定

內(nèi)地企業(yè)無(wú)法繞過(guò)境外上市VIE或紅籌架構(gòu)，中間將涉及37號(hào)登記。

國(guó)家外匯管理局于2014年7月14日發(fā)布的《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理的通知》，取代了過(guò)去使用的75號(hào)文件。本文規(guī)定的境外投資外匯登記一般稱為37號(hào)文件登記。

37號(hào)文件本質(zhì)上是境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資和返程投資的外匯登記。這適用于包括開(kāi)曼在內(nèi)的大多數(shù)中國(guó)海外公司BVI海外上市公司控股等。

接下來(lái)解釋這句話涉及的關(guān)鍵詞。

國(guó)內(nèi)居民:是指持有中國(guó)居民身份證、軍人身份證、武裝警察身份證的中國(guó)公民，以及因經(jīng)濟(jì)利益習(xí)慣性居住在中國(guó)的境外個(gè)人。

也就是說(shuō)，無(wú)論是企業(yè)創(chuàng)始人、股東，還是享受海外股權(quán)激勵(lì)政策的員工，只要是國(guó)內(nèi)居民，都在37號(hào)文件的覆蓋范圍內(nèi)。

特殊目的公司：指為海外上市、投融資而設(shè)立的公司。

37號(hào)文件的目的：

1.解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性

中國(guó)人在境外投資或持股有諸多限制的，舉個(gè)例子，外匯管理規(guī)定，原則上不允許中國(guó)自然人在境外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文是中國(guó)自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。

2.解決境外融資和回程投資的合規(guī)性

值得注意的是，在設(shè)立特殊目的公司之前，應(yīng)當(dāng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)（以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或者權(quán)益向外匯局申請(qǐng)）。同時(shí)，如果注冊(cè)公司的個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營(yíng)期限等基本信息發(fā)生變化，或者國(guó)內(nèi)居民需要及時(shí)到外匯局辦理變更登記手續(xù)，如個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營(yíng)期限等。

此外，第37號(hào)文件還強(qiáng)調(diào)了特殊目的公司激勵(lì)的相關(guān)問(wèn)題。持有特殊目的公司的股權(quán)或期權(quán)時(shí)，也需要在行使前到外匯局登記。

三、ODI備案/批準(zhǔn)的有關(guān)規(guī)定

國(guó)內(nèi)企業(yè)投資中國(guó)香港、澳門、臺(tái)灣等國(guó)家和地區(qū)的企業(yè)，無(wú)論是新公司、新項(xiàng)目還是并購(gòu)股權(quán)，只要涉及直接或間接營(yíng)管理權(quán)等，無(wú)論是新公司、新項(xiàng)目還是并購(gòu)股權(quán)，都需要備案海外投資（ODI）。具體包括商務(wù)部海外投資行為備案/審批、國(guó)家發(fā)改委海外投資項(xiàng)目審批或備案、外匯登記審核三個(gè)環(huán)節(jié)。如果企業(yè)境外投資涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，需要實(shí)行核準(zhǔn)管理。

ODI英文全稱為Overseas Direct Investment，也就是說(shuō)，海外直接投資是指國(guó)內(nèi)企業(yè)和團(tuán)體通過(guò)設(shè)立、并購(gòu)、參股等方式直接投資海外，控制海外企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。

通常分為兩種情況：

1.包括海外公司或香港公司在內(nèi)的司，包括海外公司或中國(guó)香港公司，海外公司或中國(guó)香港公司的股東必須是大陸企業(yè)，不份。

2.中國(guó)大陸企業(yè)在海外并購(gòu)公司，中國(guó)企業(yè)作為股東在海外控股公司，在備案海外投資時(shí)需要盡職調(diào)查。

境外投資備案的目的：

1.受國(guó)家和國(guó)際法律保護(hù)，作為國(guó)家頒發(fā)的企業(yè)境外投資通行證；

2.以合法的方式完成境內(nèi)資金出境或?qū)崿F(xiàn)境內(nèi)資金不出境、境外獲取外幣的目的；

3.合規(guī)開(kāi)拓海外市場(chǎng)，獲得地方政策或稅收優(yōu)惠，加快資本積累；

4.方便與海外客戶的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)賬，降低轉(zhuǎn)賬手續(xù)成本；

5.提升國(guó)內(nèi)企業(yè)形象，增加企業(yè)附加值；

6.充分吸收國(guó)外先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，及時(shí)掌握外部信息；

7.有效利用國(guó)內(nèi)外資源市場(chǎng)的整合，避免外貿(mào)壁壘；

8.統(tǒng)籌境內(nèi)外企業(yè)發(fā)展，優(yōu)化資源配置；

9.后續(xù)海外資金回國(guó)投資可享受省市財(cái)政部門給予的相應(yīng)資金補(bǔ)貼。